十分有效/KINDALL

年4月19日，靖霖杭州所周一早例会《十分有效》环节，靖霖刑事律师机构实务理论研究部副主任黄洪连律师为大家分享《一只宠物小陆龟，为何让一对年轻夫妇双双涉刑？》（本案与靖霖杭州所权益合伙人吕博雄律师共同办理）。

案情简介

指控事实

年，犯罪嫌疑人刘某在H市S区某花鸟城张某（另案处理）店中，以人民币元的价格购买豹纹陆龟一只；年7月份，犯罪嫌疑人阿强伙同阿珍以人民币元的价格，由犯罪嫌疑人刘某代为购买陆龟豹纹一只。

证据

犯罪嫌疑人阿珍、阿强、刘某的供述和辩解；证人证言；辨认笔录及照片；搜查、扣押、鉴定材料；归案经过等。上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

认定

犯罪嫌疑人阿珍、阿强、刘某非法收购濒危野生动物豹纹陆龟，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，涉嫌非法收购濒危野生动物罪。

辩护目的

H市《关于进一步严格高层次人才分类认定申报审核的通知》

申请人应模范遵守法律法规、道德标准、公序良俗，如实填写信息、提供材料。用人单位应对申请人相关情况严格把关。对存在弄虚作假、学术不端等情况的，除取消认定证书、暂停单位认定申报、追回财政支持资金外，将视情节轻重追究相关责任。

辩护思路

一、阿珍未实际参与购买，且不明知阿强所购陆龟系保护动物

阿珍实际上并未参与陆龟的购买，其对所购买的陆龟是否系珍贵、濒危野生动物更不明知，阿珍没有犯罪的主观故意和客观行为

（一）阿珍并未实际参与陆龟购买过程

（二）阿珍对阿强购买的陆龟系国家重点保护的珍贵、濒危野生动物不明知

（三）阿强与阿珍夫妻关系紧张、交流较少，故阿珍对陆龟是否系保护动物不明知符合常情常理

本案所涉罪名要求行为人必须明知是国家重点保护的珍贵、濒危野生动物而予以收购，但不要求认识到野生动物的级别与具体名称。

阿强首份笔录：

问：你购买前是否知道豹纹陆龟是保护动物？

答：知道的。

问：你是如何知道的？

答：是百度上查询到的。

问：你知道之后，有无告诉你老婆？

答：我没有跟她讲。

问：你为什么不告诉你老婆？

答：因为我看到淘宝上有人在卖，以为买一只饲养没关系，我就没告诉她。

二、罪刑法定＆CITES降级保护原则

不是野生动物

现在证据不能证实本案涉案豹纹陆龟系野生动物

人工繁育的豹纹陆龟不在附录二保护之列

《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）（也即华盛顿公约）存在着降级保护原则

华盛顿公约与动物司法解释需整体理解

华盛顿公约→解决了动物保护等级的问题

动物司法解释→解决了定罪量刑的法律依据问题

三、退一步讲，阿珍情节显著轻微，危害不大

刑法总则第十三条但书条款

情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪

四、司法实务中已经纠偏

存疑不诉

“西检一部刑不诉〔〕号”、“西检一部刑不诉〔〕号”、“西检一部刑不诉〔〕号”

绝对不诉

澄检诉刑不诉〔〕29号、澄检诉刑不诉〔〕30号、澄检诉刑不诉〔〕31号

H市对相关违法犯罪行为的打击不枉不纵、不偏不倚，该查的查，该抓的抓，该撤案的撤案，该不起诉的不起诉

五、天理国法人情

常理视角

女性生性对宠物有好感不具有意识到违法的可能性

办案心得

案子虽小，但我们不敢偷工减料，审查起诉期间提交辩护意见和参考案例共64页，数次跟办案人沟通，历时九个月，该案最终诉讼程序倒流，由公安机关撤回移送并作出终止侦查决定。

七大辩护技巧

全面阅卷，证据辩护

通过阅卷确定了当事人主观不明知的关键证据

深度检索，案例辩护

全面检索检察文书网数百个同案案例，并精选十个左右案例作为附件

专家支持，专业辩护

请教资深检察官、律师

紧抓时事，政策辩护

对疫情的认识逐渐深刻

先礼后兵，程序辩护

抓住办案机关对取保候审未及时续保的程序漏洞

提供出路，全面辩护

当事人可接受存疑不诉

服务为王，精细辩护

每次讯问前做好当面法律咨询；写信给检委会

侦查→审查起诉→一退→重报审查起诉→二退→终止侦查

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